2017年國考行測備考：辨析抵押合同的生效與抵押權的生效

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距離2017年國考只有短短兩三天的時間了，考生需要復習的知識點很多，此時需要的是查漏補缺。抵押合同的生效與抵押權的生效是很容易導致考生頭疼的易混肴題型之一，也是國考的高頻易錯考點。那么，如何才能分辨抵押合同的生效與抵押權的生效呢?

抵押合同和抵押權是一個相輔相成的概念。一般情況下，抵押權都是基于抵押合同的設立才產(chǎn)生的。但是在實際學習中，很多考生并未將二者做出很好的區(qū)分以至于在考試時丟分較多。因此，我將為各位考生區(qū)分一下二者的概念。

首先，抵押合同是一種為了設立抵押權而要求的一種書面要式行為。簡單來說，就是要設立抵押權就必須要設立抵押合同。而抵押合同相對于主債權合同來說，只能算是從合同。因為設立抵押合同的前提就必須要求有債權債務關系的存在。比如，如果甲向銀行借款這一債權債務關系的話，銀行也就不需要和甲通過訂立抵押合同的形式來設置一個抵押權從而保障主債權的順利實現(xiàn)。所以在二者的關系上，大家一定要區(qū)別理解。

其次，抵押合同歸根結底來說其實就是一個合同。其成立的生效要件與普通合同的生效要件都是一樣的，即“有能力(有民事行為能力)、意思真(意思表示真實)、不違法(不能違反法律的強制性規(guī)定或者違反社會公共利益)”。因此，各位考生在做題時候看到題目中問的是此抵押合同是否生效時，判斷標準就是上述的情形。切勿和抵押權的生效要件相混淆。

最后，就是上文中提到的要區(qū)別抵押權的生效要件。由于動產(chǎn)和不動產(chǎn)都可以設立抵押權。因此考生們一定要注意，動產(chǎn)的抵押權為抵押合同成立時設立，而不動產(chǎn)的抵押權為登記時設立。這是一種權利的設立條件，和上述基于合意而設立的合同生效的要件是完全不同的。

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